矿业权投资法律风险解析（中）——以竞买挂...

根据《土地利用现状分类》（GB/T21010-2017），采矿用地指采矿、采石、采砂（沙）场，盐田，砖瓦窑等地面生产用地及尾矿堆放地。根据《中华人民共和国土地管理法》（2019修正）（以下简称“《土地管理法》”）第四条[1]的规定，工矿用地应使用建设用地。在《土地管理法》修订之前，采矿用地一般只能通过划拨方式取得国有土地使用权或将集体土地征为国有的方式办理用地手续，但划拨用地一般限于国家重点扶持的能源、交通、水利等基础设施项目，与采矿用地的非公益性质存在明显区别，而将集体土地征为国有的方式又因为征地拆迁及安置补偿成本过高而不便于采用。故实践中的采矿用地较为常见的是承包或者租赁集体土地，这也导致采矿用地违法行为较为普遍。

依据《土地管理法》第六十三条[2]的规定，土地利用总体规划、城乡规划确定为工业、商业等经营性用途，并经依法登记的集体经营性建设用地，土地所有权人可以通过出让、出租等方式交由单位或者个人使用。因此，根据现行政策导向、法律规范，采矿用地的取得方式还可以包括临时用地以及通过出让、出租方式取得集体经营性建设用地使用权等。

1. 占用农用地

根据《土地管理法》第四十四条[3]，矿业权挂牌出让项目如占用耕地、林地、草地等农用地的，则需要办理农用地转用审批手续。但是，《土地管理法》严格限制了农用地转用手续、征收手续的审批权限，同时严格限定了农用地征收条件，包括为了公共利益需要，符合国民经济和社会发展规划、土地利用总体规划、城乡规划和专项规划，纳入国民经济和社会发展年度计划等。

其中，农用地转用审批涉及土地利用总体规划修改的，需要先行办理规划修改的论证和审查；农转用的土地面积还必须符合年度计划的控制指标要求；如果占地的是耕地，事先要补划同样面积同等质量的耕地，做到占补平衡。征收审批还需合理补偿被征地农民，使农民“生活水平不降低、长远生计有保障”。因此，农用地转用、征收的审批程序严格，较难获得批准。如果矿业权挂牌出让项目部分拟占用的农用地不用于兴建永久性建（构）筑物且在使用后可以恢复原状修建，符合临时用地使用条件的，可以考虑以临时用地方式使用。

在涉及占用农用地时，投资人务必要做到最大程度的谨慎，在所有土地类型的非法占地中，非法占用农用地是唯一入刑的非法占地行为。根据《中华人民共和国刑法》（以下简称“《刑法》”）第三百四十二条的规定，违反土地管理法规，非法占用耕地、林地等农用地，改变被占用土地用途，数量较大（数量较大的标准为基本农田5亩、其他农用地10亩以上），造成耕地、林地等农用地大量（标准同上）毁坏的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。实践中，大量的矿业权项目都在城镇规划区之外，大多情况下都会涉及到占用农用地的问题，投资人对待占用农用地问题必须慎之又慎，确保依法合规。

此外，根据2019年9月1日施行的《中华人民共和国耕地占用税法》（以下简称“《耕地占用税法》”）的规定，占用耕地建设建筑物、构筑物或者从事非农业建设的单位和个人，应当缴纳耕地占用税。但实践中，有些投资人望文生义，认为只有占用耕地才存在缴纳耕地占用税的问题。实际上，《耕地占用税法》更全面准确的名称可以是“农用地占用税法”。《耕地占用税法》规定，占用园地、林地、草地、农田水利用地、养殖水面、渔业水域滩涂以及其他农用地的，适用税额可以适当低于占用耕地的适用税额，但降低的部分不得超过百分之五十。因此，占用耕地之外的其他农用地也应按照《耕地占用税法》的规定缴纳耕地占用税，只是适用税额可以适当降低。笔者认为，投资人应关注矿业权挂牌出让项目占用土地用途、土地利用现状以及规划等，并根据具体信息进行风险评估、商务测算及或投资决策。

2. 占用集体经营性建设用地

矿业权挂牌出让项目占用集体经营性建设用地的，投资人可以根据《土地管理法》第六十三条的规定，通过出让、出租方式取得集体经营性建设用地使用权，进行项目投资。但是，需要指出的是，集体经营性建设用地出让、出租，应当经本集体经济组织成员的村民会议三分之二以上成员或者三分之二以上村民代表的同意。

3. 申请临时用地

根据《土地管理法》第五十七条[4]的规定，投资人可向县级以上人民政府自然资源主管部门申请临时使用国有土地或者农民集体所有的土地。但是，需要指出的是，临时适用土地的期限一般不超过两年，虽然目前部分地方政府对两年期限届满后的续期次数没有限制。但需注意的是，自然资源部于2019年8月2日发布的《关于规范临时用地管理的通知（征求意见稿）》规定，临时用地使用期限不超过两年。建设周期较长的交通、水利、能源、管线等基础设施施工使用的临时用地，经批准可以重新办理一次，期限不超过两年。除上述可以重新办理使用的情况外，不得通过多次审批等方式延长临时用地期限。对油气资源勘查涉及的钻井及配套设施临时用地和部批准的露天采矿用地方式改革试点范围内的临时用地管理另有规定的，从其规定。虽然上述临时用地管理的通知尚在征求意见阶段，但可以看出，对临时用地的续期审批，除自然资源部批准的露天采矿用地方式改革试点范围内的临时用地外，政策趋势是更加严格，临时用地的续期次数将会受到极大的限制。

自2005年原国土资源部在广西平果铝土矿探索开展采矿用地方式改革试点以来，先后批复了云南、内蒙古、山西、辽宁、广西等省（区）开展采矿用地方式改革试点。经自然资源部批准的改革试点范围内的矿区可以“采取分期实施、分期供地、到期归还的做法，以临时用地方式使用农民集体土地”。建议投资人特别关注矿业权所在地区是否属于采矿用地方式改革试点区域，以论证其临时用地的合规性，在竞买前或者必要时要求出让人就“采矿用地供地方式”进一步澄清。

某《矿业权出让公告》对竞买申请人的资格要求为：“本次出让非净矿出让，为确保采矿权出让后尽快实现开采，竞买人报名时需提供不少于本次出让矿区范围内总面积30%的土地租赁协议（或合同）；提供的土地租赁协议（或合同）应有当地村委盖章（或出具地村委相关证明材料），或林业部门出具林权证证明材料；竞买人对提供的租地协议（或合同）真实性负责”，投资人在竞买时需提供不少于本次出让矿区范围内总面积30%的土地租赁协议。

根据《中华人民共和国村民委员会组织法》（2018修正）（以下简称“《村民委员会组织法》”）第二十四条[5]、第二十二条[6]以及第二十六条[7]，集体所有土地租赁涉及全体村民的重大利益问题，需经村民会议或村民代表大会讨论决定，未经村民会议或村民代表大会讨论决定土地租赁协议无效。此外，部分地方政府对此类土地租赁协议有审查备案的要求，投资人应在协议签署前到村及所在乡/镇人民政府、县/区人民政府进行调查走访，核实是否存在有关协议签署的审核或备案流程。同时，鉴于土地租赁协议履约期限较长，且村委会会定期换届，故笔者建议：在有条件的情况下，由乡/镇人民政府或县/区人民政府作为土地租赁协议的第三方主体共同签署相关的土地租赁协议，以确保其可执行性。

矿业权出让公告对配套设施建设的一般要求为：矿山生产、运输不得影响当地村民生产生活，竞得人需修建经硬化的专用运输道路，专用运输道路应符合绿色矿山建设的要求，确保矿山产品外运符合环保、交通、应急等有关要求。故投资人拟受让矿业权项目的，还需事先调查矿业权周边的水、电、燃气等能源及网络、公路等生产、生活配套设施的情况，以及可能发生的建设成本。