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刑事诉状

投诉人：

申诉人因***涉嫌贩卖毒品，不服上海市第一中级人民法院（2010）沪一中级人民法院第78号刑事裁定，后向上海市第一中级人民法院提起申诉。 1. 中级人民法院 ．法院于2010年5月12日发出驳回上诉通知书（（2010）沪一中刑事监字第12号）。

请求：请求撤销原判，再审该案，依法改判为从轻刑

事实与原因：

1。此案事实真相不明

1。无证据表明售出7.51克毒品

（一）无证据证明7.51克毒品具有贩运性质。 《刑事诉讼法》第四十六条规定：一切案件的量刑，必须重在证据、调查研究，不得轻视口供。本案中，没有证据证明7.51克贩毒的主观故意、交易对方、交易地点、交易价格等因素，无法认定。本案中，没有证人证言、同案犯供述或其他材料证明****出售了这7.51克毒品。而****到案后的供述一直很稳定，说是他自己接的。

(2)、****的供述中还多次表示该7.51克毒品是用于自吸(具体见案卷第17、22页)。我们认为，经对整个案件的证据材料进行分析，****的供述与客观事实相符，应当予以认可。

(3)。仅仅因为前一天销售了0.3克毒品，并不能推断第二天携带的毒品也用于销售。刑事案件需要依靠证据，而不是完全依靠推理。事实上，无论分居多久、时间，只有证据充分的情况下，才能认定为拐卖。刑事案件要重证据、重调查研究，不能仅靠说理定案。而且，两批毒品是两个独立的事实，不能直接适用第一案的犯罪故意。 7.51克药物。

（4）****有长期吸毒史，他承认自己吸毒的解释是合理的。

（五）公安侦查阶段，没有证据表明该7.51克毒品为贩卖毒品。因此，公安机关在将该毒品移送起诉时，仅认定贩运数量为0.3克。

2。情节认定严重缺乏法律依据

（1）****案件涉案金额仅为0.3克，且是****主动想要购买该药品。

（2）、被告人身上查获的毒品0.3克及7.51克，被公安机关及时收缴，未向社会公布。

（三）被告人在公安机关发现时仅表现可疑，且被告人积极配合公安机关查明相关犯罪事实，构成自首。据警方称，他在被捕期间没有反抗。

（4）****主动承认****吸毒的事实。虽然不构成犯罪，但对公安机关打击违法现象、净化社会环境起到了一定的作用。

（五）被采取强制措施后仍主动举报的，可以构成立功。

（6）到案后，他对犯罪事实供认不讳，足以证明其悔罪态度。

（7）****虽然有吸毒前科，但从未受过刑事处罚，属初犯。

2。本案适用法律错误

1。该裁定没有明确具体适用的法律依据。裁定书第三页称，“根据相关法律规定，从上诉人****身上查获的冰毒7.51克，应计入贩运总量。”驳回投诉通知书还称，相关法律规定了应当纳入贩毒的数量。适用哪条法律哪一条、哪款尚不清楚，很难让人信服。刑事案件需要事实清楚、适用法律正确。如果适用的法律不明确，如何保证结果的准确性？

2。上海市高级人民法院《关于审理毒品犯罪案件具体应用法律若干问题的意见》沪高法（2000）第312号第四条第三款规定，贩毒分子被抓获后，在其住所及其他藏匿地点查获的毒品应当并入数量。涉嫌贩卖毒品，将酌情从轻处罚。非法持有毒品罪不能单独定罪，应与贩卖毒品罪并列数罪并罚。这同样适用于贩运和支持毒品的毒品犯罪分子。

3。本案适用《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》（2008）第一条的下列规定：吸毒人员实施毒品犯罪，在认定犯罪事实、定罪时必须慎重。吸毒人员在购买、运输、储存毒品过程中被抓获，没有证据证明其实施贩卖等其他毒品犯罪，且毒品数量未超过本法规定的最低数量标准的刑法第348条，一般不定罪和处罚。被告人****属于这种情况，不应以7.51克毒品罪判处刑罚。

4。从时间上看，前者是2000年的文件，后者是2008年的文件；从层次上看，前者是上海高院的文件，后者是最高人民法院的文件。尤其值得注意的是，前者最后仍然强调，如果最高人民法院就同一问题制定新的司法解释，则按照该司法解释。

5。驳回上诉通知书中所述的“情节严重”不符合法律规定，因为这是基于错误的事实认定而得出的结论。如果事实认定有误，那么适用法律规定的“情节严重”，就不能得出正确的结论。

3。本案判刑太重了

1。被告人******只应认定为销售0.3克并自首。是否构成立功还有待进一步研究。

2。本案不存在加重情节

3。本案中，一审法院判处其有期徒刑两年半，二审法院维持原判，显然刑罚过重。

4。这种情况下的问题

1。认定7.51克药品属于销售错误，是事实认定错误。

2。法律适用错误。二审裁定和驳回上诉通知书均回避提及适用的法律，存在法律适用错误。

刑期的长短关系到个人自由和家庭幸福。更重要的是，根据刑法中罪、责、罚相称的原则，被告人有罪，但不应判处两年半。在公平的司法环境中，被告人的合法人身权利应当得到保护。

综上，根据<<中华人民共和国刑事诉讼法>>第203条、第204条第2款、第3款的规定，原审判决事实不清，适用法律错误，导致**的量刑。 ** 异常严厉。请贵院充分考虑上述事实和理由，公正、司法地撤销原判，重新审理本案，依法对******从轻处罚。

以上意见请考虑。

最诚挚的问候

上海市高级人民法院

投诉人：