有限责任公司章程起草篇之总则（下）

有限责任公司章程起草篇之总则（下）

引言

在《有限责任公司章程起草篇之总则（上）》一文中，笔者就公司章程总则部分中关于公司章程制定依据、党组织设立、公司名称、公司住所等内容作出了条款示例，并逐一解读。本文接上篇文章将对注册资本、经营期限、法定代表人、高级管理人员范围等事项继续进行解读，以期满足股东起草公司章程的需求。

五、注册资本

（一）条款示例

公司注册资本为人民币XX元。

（二）条款解读

2013年12月《中华人民共和国公司法》（修正）第二十三条、第二十六将注册资本实缴登记制度修改为认缴登记制，自此国家取消公司注册资本的限制。但很多初创业者错误地认为注册资本数额写的越高公司越有实力，越有“面子”，与同行竞争时优势越大，甚至于认为认缴就是可以不缴。实际上并非如此，股东应当谨慎决定注册资本数额，并按公司章程规定进行实际出资（实缴）。

（三）注意事项（注册资本数额过大的风险）

1、根据《公司法》第二十八条及《最高人民法院关于适用<中华人民共和国公司法>若干问题的规定（三）》（法释〔2014〕2号）（以下简称为《公司法解释三》）第十三条第一款之规定，当股东未按照公司章程规定的出资时间、出资额等履行出资义务时，除了全面履行出资义务外，还应当向已按期足额缴纳出资的其他股东承担违约责任。

2、根据《公司法解释三》第十三条第二款之规定，当股东未按照公司章程中规定的出资时间及认缴的出资额履行出资义务时，公司债权人有权请求未履行或者未全面履行出资义务的股东，在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。

3、股东未履行或者未全面履行出资义务即转让股权，即使该股东丧失了股东身份，其履行出资的义务也不因其转让股权而丧失，仍应当在公司章程规定的出资范围内补足出资，补足出资的义务不因丧失股东身份而免除。

4、《全国法院民商事审判工作会议纪要》（简称为《九民纪要》）出台之后，股东出资加速到期的相关争议，仍然存在同案不同判的现象，但相较于《九民纪要》之前以“谨慎支持态度为主，否定为常态”的裁判局面，《九民纪要》之后国内大多数地区是倾向于在个别情形下支持股东出资加速到期。因此，注册资本过大，即使约定较长的出资期限，股东也可能面临出资加速到期的风险。

六、经营期限

（一）条款示例

公司为永久存续的有限责任公司。

或：

公司经营期限为X年，至XX年X年X日止。

（二）条款解读

营业期限是指公司存续的有效时间，通常在公司章程及工商登记信息中加以体现，分为有期限和无期限两种。有期限又分为两种：一是自拟期限，指股东或发起人意思表示一致后在公司章程上载明的营业期限；二是法定期限，指管理机关要求在公司章程上必须标明的营业期限。

（三）注意事项

1、延长经营期限须经三分之二以上表决权的股东通过

根据《公司法》第一百八十条第（一）项、第一百八十一条之规定，当有限责任公司章程规定的营业期限届满时，公司可以通过修改章程的方式而存续，但须经持有三分之二以上表决权的股东通过。

2、存续须履行必要的手续

根据《企业法人登记管理条例》(2019修）第十七条之规定，公司营业期限届满，通过修改公司章程的方式使公司继续存续的，应当按照法律规定进行变更登记。如未按照规定变更登记，公司登记机关将会责令限期登记，逾期不登记的，可能会受到1万元以上10万元以下的行政处罚。

3、经营期限届满是公司解散的依据之一

根据《公司法》第一百八十条第（一）项之规定：“公司因下列原因解散：（一）公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现；”因此，当公司营业期限届满，又未通过修改章程的方式使公司继续存续的，应当解散公司。

4、置之不理不代表公司已终止

根据《公司登记管理条例》第六十七条之规定，当公司营业期限届满，决议解散公司的，如未按照法定程序进行解散，又不继续经营，自停业连续6个月以上的，公司登记机关可以吊销营业执照，但吊销营业执照并不等于公司已注销，根据《企业法人登记管理条例》第三十二条之规定，企业法人被吊销《企业法人营业执照》，登记主管机关应当收缴其公章，并将注销登记情况告知其开户银行，其债权债务由主管部门或者清算组织负责清理。

七、法定代表人

（一）条款示例

董事长为公司的法定代表人。

（二）条款解读

法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织，有自己的名称、组织机构、住所、财产或者经费。法定代表人，是指依照法律或法人组织章程规定，代表法人行使职权的负责人。法人代表，是法人或法定代表人授权办理某个或某些事项的代理人。法定代表人是企业法人的重要组成部分，是法人成立的必要条件之一。

（三）注意事项

1、担任法定代表人有职位限制

对于法定代表人的任免虽是授权性规定，但也是限制性规定，即只能在两个人中选定：一是公司的董事长或执行董事（有限责任公司可以选择设董事会或不设董事会，设董事会时有董事长，不设董事会时应设一名执行董事）；二是公司的经理。如约定由董事长担任法定代表人，因为董事长有时也有可能出现不能履行职责的情形，为了保证公司的稳定运营，可以在公司章程中规定此时由副董事长或者其他董事代表公司。

2、担任法定代表人存在民事、行政、刑事等法律风险

民事法律风险：因执行职务造成他人损害有过错时被公司追责的风险、因执行职务给公司造成损失时承担赔偿的责任、利用关联关系损害公司利益被追责的风险、损害股东利益被股东追责的风险、当公司被采取限制消费措施后法定代表人同样会被限制高消费。

行政法律风险：公司有下列情形之一的，除法人承担责任外，对法定代表人可以给予行政处分、罚款，构成犯罪的，依法追究刑事责任：（1）超出登记机关核准登记的经营范围从事非法经营的；（2）向登记机关、税务机关隐瞒真实情况、弄虚作假的；（3）抽逃资金、隐匿财产逃避债务的；（4）解散、被撤销、被宣告破产后，擅自处理财产的；（5）变更、终止时不及时申请办理登记和公告，使利害关系人遭受重大损失的；（6）从事法律禁止的其他活动，损害国家利益或者社会公共利益的。

刑事法律风险：法定代表人还可能会涉嫌相关刑事犯罪，主要集中在经济领域，比较常见的包括：虚开增值税专用发票罪、偷税罪、重大责任事故罪、虚报注册资本罪、抽逃出资罪、虚假出资罪、职务侵占罪、挪用资金罪、非法经营罪、非法吸收公众存款罪、私分国有资产罪（国有公司）、公司企业人员受贿罪、公司企业人员行贿罪等。

八、高级管理人员范围

（一）条款示例

本章程所称高级管理人员是指公司的总裁、副总裁、首席财务官、董事会秘书、首席架构师和首席战略官。首席财务官是公司财务负责人。

或：

本章程所称其他高级管理人员是指公司副总经理、财务总监和董事会秘书或董事会认定的其他人员。

（二）条款解读

根据《公司法》第二百一十六条第（一）项之规定，高级管理人员，是指公司的经理、副经理、财务负责人，上市公司董事会秘书和公司章程规定的其他人员。高级管理人员是一个公司管理体系中的核心人物，具体负责公司的经营管理，掌握公司的财务、行政、人事等核心权力。

（三）注意事项

1、高级管理人员须遵守公司章程

根据《公司法》第十一条之规定，高级管理人员受公司章程的约束，而此条款设置的好处在于，公司可以在公司章程中增加高级管理人员忠实义务的种类，而对于勤勉义务，因为我国《公司法》并未详细规定，公司也可以在公司章程中详细规定高级管理人员的勤勉义务，以便约束高级管理人员的行为。除此之外，对于一些比较重要的事项，比如竞业禁止、保护商业秘密等，除了在劳动合同中约定外，也可以在公司章程中进行约定。

2、公司章程规定高级管理人员的方式

方式一：完全按照《上市公司章程指引》（2019修）第十一条之规定：“本章程所称其他高级管理人员是指公司的副经理、董事会秘书、财务负责人。”照搬到公司章程中，不做任何修改。

方式二：在公司章程中详细规定公司高级管理人员的职位范围，最普遍的职位主要有：副总经理、财务总监、合规总监、董事会秘书、总裁、首席架构师、首席战略官、首席风险官等。

方式三：按照《上市公司章程指引》（2019修）的规定，简单列举几项高级管理人员的职位，然后将高级管理人员职位设置的权利赋予董事会。此种方式更加灵活多变。

结语

公司章程总则部分看似内容简短，甚至有些事项仅是一个选择的问题，但是股东千万不能小看总则部分这几条的内容，涉及到法律问题极为广泛，股东如条件允许，尽量找专业人士帮忙起草公司章程，未雨绸缪，提前规避法律风险。

——版权声明——

未经著作权人书面授权许可，任何机构和个人不得以任何形式复制、引用，包括但不限于不得制作镜像、语音、视频等内容。违反上述约定的，著作权人就此有权就侵权人的违法行为追究其法律责任。

——免责声明——

本著作内容或展示的机构或者个人观点、结论、数据及其他信息仅供参考之目的，不代表首特律师事务所观点。首特律师事务就此保留最终法律权利。

作者：黄春帅，北京首特律师事务所实习律师