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涉案企业合规理论与实务研究丨涉案企业合规中的几个基本问题(上)


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前言

preface


企业是市场经济的主体,守法合规经营是企业必须遵守的原则,也是企业长远发展之道。近年来,企业及企业家涉嫌刑事犯罪的案件数量、频率均呈现较大增长趋势。为推动企业刑事犯罪诉源治理,2020年3月,最高检在部分地区开展企业合规改革试点,2022年4月2日,改革试点在全国推开。作为国内首家专注于企业合规的律师事务所,星来律所办理了多起涉案企业合规案件,笔者所在团队办理的“王某某泄露内幕信息案”、“金某某内幕交易案”还成功入选最高检第三批涉案企业合规典型案例,在此,与大家分享、交流办案经验。


企业合规的概念

起源与发展

01 企业合规的概念及含义


企业合规(Corporate Compliance),是指企业为防范、发现和应对合规风险而建立一套完整的合规管理内部控制机制,以确保在治理运营过程中,企业及员工遵守相关法律法规、商业伦理和企业规章制度等规范,并督促第三方以及其他商业合作伙伴等主体依法依规进行经营。

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企业合规本质上属于公司的治理问题,企业合规之“规”通常包含以下几方面内容:

 法律法规:法律、法规、规章、司法解释和其他规范性文件;

 商业伦理:商业行为准则及惯例、商业伦理、行业规定、职业操守、道德规范;

● 企业章程及内部规章制度;

● 国际条约、国际规则;

 跨境或涉外业务所在国家或地区的法律规范。

02 企业合规的起源与发展


“合规”是舶来品,最早可以追溯到1906年美国国会通过的《纯净食品与药品法》,这部新法的诞生在美国食品和药品监管进程中具有里程碑式的意义,不仅催生了美国食品药品监督管理局(U.S.Food and Drug Administration,FDA)的诞生,也促使美国的食品药品相关企业开始将合规作为企业经营管理的重要组成部分,以应对政府的持续监管。


合规在我国的起步较晚,在金融领域中最先开始使用,1992年国家审计署发布的《关于对金融机构贷款合规性审计的意见》中最早出现“合规”的概念。2002年,中国人民银行总行参照西方银行管理模式,将法律事务部更名为“法律与合规部”,增加了合规管理职能。2006年中国银监会发布《商业银行合规风险管理指引》,次年,中国保监会发布《保险公司合规管理指引》,2008年,中国证监会发布《证券公司合规管理试行规定》,这三部文件的实施标志着合规管理成为金融领域风险监管的重要组成部分,企业合规管理在金融领域也逐渐系统化。


近年来,经济全球化的飞速发展为国内企业“走出去”带来了良好机遇,但与此同时,我国企业的涉外合规经营问题也逐渐凸显,尤其是中兴通讯在美国因合规问题遭受处罚,以及多家企业在境外经营不合规而引发了合规风险,引起国家和企业的高度重视,加速了我国合规制度的建设进程!


为引导企业建立合规管理体系,国家出台了一系列规范性文件和国家标准。如2012年,商务部等七部门联合印发《中国境外企业文化建设若干意见》,2015年,国资委发布《关于全面推进法治央企建设的意见》,2016年,国务院办公厅发布《关于建立国有企业违规经营投资责任追究制度的意见》,2017年,中央全面深化改革领导小组审议通过《关于规范企业海外经营行为的若干意见》,同年,国家标准化管理委员会印发《合规管理体系指南》(GB/T 35770-2017),2018年,国资委印发《中央企业合规管理指引(试行)》,随后,国家发改委等七部门联合发布《企业境外经营合规管理指引》,正是由于这一系列合规管理文件的出台,业界通常将2018年称为中国企业的“合规元年”。


2021年10月,国资委印发《关于进一步深化法治央企建设的意见》,强调推进中央企业法治建设,提升依法治企能力水平。同年12月,国资委召开中央企业“合规管理强化年”工作部署会,将2022年定为中央企业“合规管理强化年”,力争通过一年时间推动企业合规管理工作再上新台阶。2022年8月,国资委印发《中央企业合规管理办法》,进一步深化法治央企建设,推动中央企业加强合规管理,切实防控风险。2022年10月12日,《合规管理体系要求及使用指南》(GB/T 35770-2022)正式发布,该标准等同于国际标准《合规管理体系要求及使用指南》(ISO 37301:2021),是我国又一重磅级的管理体系认证标准,对我国企业的合规管理具有重要指导意义。


企业合规的分类

按照不同的分类方法,企业合规可以进行如下分类:

1

全面合规与专项合规


全面合规,是指围绕整个企业开展的整体性、系统性、全方位的合规管理体系建设,覆盖企业所有业务领域、部门及全体员工;


专项合规,是指针对某一领域、某一特定风险或司法机关特定要求而制定的具有针对性、专门性的合规建设,如反腐败合规、知识产权合规、环保合规、数据合规等。

2

刑事合规与行政合规

刑事合规,主要是指针对某一犯罪行为,刑事司法机关立案后,企业为争取从宽处理,按照要求建立合规机制的行为;


行政合规,是指违反行政法律规范的企业为获得宽大行政处理而按照行政主管机关要求针对违法行为而开展的合规建设行为。

3

事前合规与事后合规

事前合规,是指行政处罚或刑事诉讼程序启动之前,企业自主开展的合规建设行为,事前合规有助于防控企业合规风险,预防违法犯罪行为的发生,有效的事前合规甚至可作为企业违法犯罪的阻却事由;


事后合规,是指行政处罚或刑事诉讼程序启动后,按照行政机关或司法机关的要求开展合规整改的行为,旨在防止企业再次发生相同或者类似违法犯罪行为。

4

境内合规与境外合规

境内合规,是指不涉及境外业务的企业所实施的建立合规机制的行为;


境外合规,是指从事对外贸易、境外投资、对外承包工程、境外日常经营的企业针对其境外经营活动开展的专项合规管理。


涉案企业合规

在我国的发展

最高检公布的办案数据显示,2017年至2021年,全国检察机关办理的单位犯罪案件共涉及单位3.9万个,起诉单位犯罪1.4万件4.7万人,其中,2017年至2020年呈逐年递增趋势。司法实践中,有的企业因涉嫌单位犯罪不能参与投标,导致业绩大幅下滑,有的企业因负责人被抓、被判刑导致无法正常生产经营,甚至引发企业倒闭、工人下岗,严重影响就业和企业经营,影响经济持续健康发展与社会大局稳定。

为落实好“少捕慎诉慎押”刑事司法政策,防止“案子办了,厂子垮了”,最高检深入贯彻习近平法治思想,认真落实习近平总书记在民营企业座谈会和企业家座谈会上的重要讲话精神,2018年,最高检发布11项具体检察政策,对企业负责人涉经营类犯罪,依法能不捕的不捕、能不诉的不诉、能不判实刑的提出适用缓刑建议,切实加强对企业合法权益的平等保护。

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为推动企业刑事犯罪诉源治理,促进涉案企业守法经营、预防再犯风险,2020年3月最高检创新性的开展涉案企业合规改革试点,将推进涉案企业合规改革与贯彻少捕慎诉慎押刑事司法政策、落实认罪认罚从宽制度有机结合,在依法不捕、不诉或者提出轻缓量刑建议的同时,还督促涉案企业做出合规承诺、落实合规实质整改,做实既“厚爱”又“严管”,确保了办案政治效果、社会效果、法律效果有机统一。


沿着下面的时间线,一起了解涉案企业合规改革的发展历程:


2020年3月,最高检在上海浦东、金山,江苏张家港,山东郯城,广东深圳南山、宝安等4个省份的6家基层检察院开展企业合规改革第一期试点工作,合规改革的大幕正式开启。


2020年11月,最高检决定成立企业合规问题研究指导工作组,统筹推进企业合规问题的理论研究和实务指导,确保相关工作严格依法、稳妥有序开展。


2020年12月,张军检察长主持召开企业合规试点工作座谈会,听取前期试点单位的工作情况汇报以及专家学者、企业代表的意见建议,对下一步依法有序开展试点工作作出部署要求。


2021年3月,最高检印发《关于开展企业合规改革试点工作方案》,启动了第二期企业合规改革试点工作,部署在北京、辽宁、上海、江苏、浙江、福建、山东、湖北、湖南、广东等10个省份开展第二批改革试点,试点范围扩展到62个市级检察院、387个基层检察院。


2021年6月3日,最高检会同全国工商联等八部门印发《关于建立涉案企业合规第三方监督评估机制的指导意见(试行)》,推进企业合规改革试点工作中建立健全涉案企业合规第三方监督评估机制。同日,最高检发布首批企业合规改革试点典型案例。


2021年9月,最高检、司法部、财政部、生态环境部、国务院国资委、税务总局、市场监管总局、全国工商联、中国贸促会等九部门共同成立第三方监督评估机制管委会,承担对第三方监督评估机制的宏观指导、具体管理、日常监督、统筹协调等职责。


2021年11月,九部门联合发布《<关于建立涉案企业合规第三方监督评估机制的指导意见(试行)>实施细则》和《涉案企业合规第三方监督评估机制专业人员选任管理办法(试行)》两个配套规定,为第三方机制规范有序运行提供了制度保障。


2021年12月,九部门正式组建了首批由207人组成的国家层面第三方机制专业人员库,发挥带头示范效应,探索解决各地区专业人员分布不均衡问题为第三方机制规范有序运行提供有力人才保障。


2021年12月8日,最高检发布第二批共6件企业合规典型案例,案例以适用第三方监督评估机制为重点,着力反映企业合规流程、第三方机制的启动与运行、合规整改效果、检察机关的主导作用以及典型意义等。


2021年12月16日,涉案企业合规第三方监督评估机制管理委员会在京召开第三方监管人座谈会,要求合力推进第三方机制规范有序运行,把各项工作做得更深更实更细。


2022年4月2日,最高检会同全国工商联召开“全国检察机关全面推开涉案企业合规改革试点工作部署会”,并正式官宣,涉案企业合规改革工作在全国检察机关全面推开,改革试点自此进入了新阶段。


2022年4月20日,九部门联合下发《涉案企业合规建设、评估和审查办法(试行)》,为涉案企业合规整改提供了标准指引,进一步规范了第三方监督评估机制工作的有序开展,保障涉案企业合规建设、评估和审查有据可依。


2022年6月14日,在京召开的企业合规第三方监督评估工作推进会发布了《涉案企业合规第三方监督评估机制建设年度情况报告》,第三方机制的四梁八柱基本确立。同时,人社部、应急管理部、海关总署、中国证监会四部门也加入了第三方监督评估机制管委会。


2022年8月,最高检发布第三批涉案企业合规典型案例,该批典型案例充分考虑大中小微不同企业类型合规特点,既有针对大中型企业开展的专项合规,也有对小微企业开展的简式合规,典型案例更具代表性。


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目前,涉案企业合规办案规模不断扩大,质效不断提升,发展迅速,方兴未艾。截至2022年8月,全国各地检察机关累计办理涉案企业合规案件3218件,其中适用第三方监督评估机制案件2217件,对整改合规的830家企业、1382人依法作出不起诉决定,较改革试点全面推开前增长明显。


   律师介绍   


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李泽全


北京星来律师事务所律师

lizequan@xinglailaw


业务领域:主要执业方向包括但不限于食品、药品、环境保护、化学化工和安全生产等领域的企业刑事合规法律服务及刑事辩护

执业介绍:中科院化学博士,高级工程师。具有五年大型央企药物研发工作经历,星来合规法律服务中心成员,致力于为客户提供理性、务实的企业合规解决方案。


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校对:闫晓君  王晓燕

排版:曲文华  刘云峰

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邵阳刑法刑事律师事务所(www.tieqiaolawyer.com/xingfaxingshi)提供邵阳市刑法刑事24小时在线免费咨询


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