作者按
三月初我作为法兰克福国际投资模拟仲裁庭国际赛区的仲裁员参与了两场投资仲裁庭的活动,各国法律实务界对投资仲裁的参与热情令人欣慰,投资仲裁未来必有长足发展。但是,通过仲裁庭活动,我们也发现国内同行对投资仲裁的特点还缺乏了解,无法为客户提出准确的投资仲裁建议。为此,我们将在四月中旬举办投资仲裁专题讲座,在更广泛的层面上普及投资仲裁相关知识。本文算是在讲座举办之前的一点预热,供有兴趣的同行批评指正。
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投资仲裁的概念和条件
投资仲裁 是解决外国投资者与东道国之间争端的程序 (也叫投资者与国家之间的争端解决 )。投资仲裁机制使外国投资者可以绕过可能缺乏独立性的东道国国内司法管辖, 根据国际条约选择独立和合格的仲裁员来解决争端并做出可执行的裁决.
投资者发起投资仲裁的条件是东道国必须同意。一般而言,东道国同意投资仲裁的意思表示可以在其签署的国际条约中查找,具体包括《国际投资协议》 (IIA)、《双边投资条约》(BIT)、《自由贸易协定》(FTA) 和《多边协议》, 例如, 《能源宪章条约》(ECT)等。
2
投资者所获得的保护
外国投资者所能获得的实质性保护取决于提出索赔所依据的国际投资协议,它们不同于东道国国内法提供的保护, 最常见的保护包括:防止被征收、公平公正的待遇 、国民待遇、最惠国待遇 、自由转移资金以及全面的保护和安全。
上述每一项保护在国际法中都有明确的含义,贸发会议发表的国际投资协定概述及其含义是最常用的投资仲裁实体保护参考文件。
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投资仲裁机构
最著名的投资仲裁管理机构是国际投资争端解决中心(ICSID),该中心根据国际投资争端解决公约(又称华盛顿公约)设立,总部在华盛顿,涉及欧洲或亚洲各方的投资仲裁通常在世界银行的巴黎总部进行。
其他投资仲裁管理机构包括斯德哥尔摩商会的常设仲裁法院(PCA)和国际商会(ICC)。投资仲裁协议还可以规定临时仲裁(不通过仲裁机构管理程序),通常临时仲裁依据联合国贸易法委员会仲裁规则进行。
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投资仲裁的处理时长和费用
根据国际投资争端解决中心的统计数据,投资仲裁的平均处理时长略超过3年,有史以来持续时间最长的投资仲裁为19年。
投资仲裁的费用较为高昂,统计数据表明,包括律师费在内的平均案件费用为4437000美元,加上差旅等费用后,投资者平均案件成本为4559000美元。仲裁庭平均收取的费用为746000美元。
由于投资仲裁高昂的律师费用,在投资仲裁领域出现了一些专业的仲裁精品律师事务所,以更具竞争力的律师费为投资仲裁提供法律服务。
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仲裁成功率和裁决执行
根据国际投资争端解决中心的统计,在全部仲裁案件中,大约有59%的案件支持或部分支持了投资者的请求。需要注意的是,大约有25%的案件因管辖问题被驳回。
统计数据表明,投资仲裁案件的平均索赔额近5亿美元,平均裁决金额为7600万美元,这说明投资者普遍在仲裁初期提出了较为夸张的索赔金额。
投资仲裁裁决做出后即生效,没有上诉程序。华盛顿公约规定东道国必须承认根据该公约做出的裁决,并在该国领土内执行裁决。
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投资仲裁的中国立场
中国是华盛顿公约的签约国,截止2021年4月,中国共签署了145个双边投资协定,23个贸易协定。截止2021年3月,以中国作为被申请人的已公开国际投资仲裁案共有7起,均是根据双边投资协定提起的案件。中国投资者作为申请人共提起了14起国际仲裁投资案件。
中国认可投资仲裁的方式,并且积极参与投资仲裁制度改革和国际投资争端解决程序的修订。中国在国际和国内立法层面都积极推进投资仲裁的发展,可以预见中国作为当事人的投资仲裁案件未来在数量上会有相当的增长。
包括贸仲、北仲、深圳国际仲裁院在内的中国仲裁机构对投资仲裁进行了深入的研究和积极参与。中国也指派香港律政司司长郑若骅、贸仲委副秘书长李虎等担任国际投资争端解决中心的仲裁员和调解员。中国法律专家曾在数个投资仲裁案件中担任专家证人,出具专家报告。已有几家中国律师事务所独立代理或参与代理了投资仲裁案件。
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吴晨 北京宸章律师事务所 主任 民商法学博士 应用经济学博士后 北京市民商法学研究会 副会长
执业领域 吴晨律师主要执业领域为商事争议解决、商事合规和涉外及港澳台法律服务。
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